Razem i osobno, czyli prowadzenie działalności w spółce cywilnej i poza nią
Ekspert radzi...
Istotą spółki cywilnej jest dążenie przez wspólników do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego poprzez działanie w sposób oznaczony (art. 860 § 1 Kodeksu cywilnego). Swobodnej decyzji wspólników pozostawiono natomiast to, czy prowadzenie działalności gospodarczej przez każdego z nich odbywać się będzie wyłącznie w ramach spółki cywilnej czy także poza nią.
Istotne jest bowiem, że przedsiębiorcami są wspólnicy spółki cywilnej, nie zaś sama spółka (art. 4 ust. 2 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej), dlatego też niezależnie od wyboru sposobu prowadzenia działalności każdy wspólnik podlega rejestracji w ewidencji działalności gospodarczej (osoby fizyczne), bądź w Krajowym Rejestrze Sądowym (inne podmioty).
Reasumując, możliwe są dwa warianty prowadzenia działalności gospodarczej przez wspólników:
1. prowadzenie ich wyłącznie w ramach spółki cywilnej,
2. wykonywanie działalności gospodarczej zarówno w ramach umowy spółki cywilnej, jak i poza nią.
Co ważne, warianty te mogą występować samoistnie, bądź łącznie – w zależności od woli wspólników. Możliwe jest zatem dopuszczenie możliwości wykonywania działalności gospodarczej poza spółką jedynie w odniesieniu do niektórych ze wspólników.
Ze względu na to, iż przedsiębiorcami są wyłącznie wspólnicy, nie zaś spółka, oba warianty posiadają wspólne elementy, do których należą:
- każdy wspólnik musi zostać wpisany do właściwego rejestru (EDG, KRS),
- NIP nadawany jest każdemu wspólnikowi i spółce cywilnej,
- spółka cywilna będzie występować w roli płatnika składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne pracowników,
- wspólnicy będą płatnikami należnych od nich składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne.
Prowadzenie działalności gospodarczej wyłącznie w ramach spółki cywilnej
W tym przypadku należy przede wszystkim zamieścić w umowie spółki odpowiednie postanowienie dotyczące zakazu działalności konkurencyjnej. Może ono dotyczyć wszelkiego rodzaju działalności, albo tylko niektórych z nich.
Przykładowo, klauzula zakazu konkurencji może przybrać następującą formę: Wspólnik nie może – bez wyraźnej zgody drugiego Wspólnika – zajmować się interesami konkurencyjnymi, w szczególności uczestniczyć w spółce konkurencyjnej jako wspólnik spółki cywilnej, jawnej, partner, komplementariusz lub członek organu takiej spółki.
Jeżeli działalność gospodarcza prowadzona jest przez wspólników wyłącznie w formie spółki cywilnej, to:
- we wniosku EDG-1, w polu numer 29 należy zaznaczyć opcję „TAK”,
- rejestracji VAT i VAT UE (jeżeli spółka będzie podatnikiem podatku od towarów i usług) oraz REGON podlega wyłącznie spółka.
Prowadzenie działalności gospodarczej w spółce cywilnej oraz poza nią
W przypadku gdy w umowie spółki cywilnej nie zostanie zamieszczona żadna klauzula regulująca zakaz konkurencji, należy przyjmować, że wolą wspólników było nie wprowadzanie takiego zakazu. Możliwe i pożądane jest jednak umieszczenie w umowie stosownego zapisu, aby uniknąć wątpliwości i sporów w przyszłości.
Jak wskazałem wyżej, dopuszczalność prowadzenia działalności gospodarczej przez wspólników może dotyczyć wszelkiej działalności albo tylko niektórych jej rodzajów. Można także ograniczyć taką możliwość tylko niektórym wspólnikom, pozostawiając w pełnym zakresie innym.
Przykładowo, klauzula zakazu konkurencji może przybrać następującą formę:
1. Każdy ze Wspólników uprawniony jest do prowadzenia działalności gospodarczej poza spółką cywilną z wyjątkiem działalności w zakresie następujących działów Polskiej Klasyfikacji Działalności (PKD):
(1) Wydawanie książek i periodyków oraz pozostała działalność wydawnicza, z wyłączeniem w zakresie oprogramowania (PKD 58.1),
(2) Działalność wydawnicza w zakresie pozostałego oprogramowania (PKD 58.29.Z),
(3) Działalność wspomagająca usługi finansowe, z wyłączeniem ubezpieczeń i funduszów emerytalnych (PKD 66.1),
2. Możliwość prowadzenia działalności gospodarczej, w granicach określonych w ust. 1, dotyczy w szczególności uczestniczenia w spółce konkurencyjnej jako wspólnik spółki cywilnej, jawnej, partner, komplementariusz lub członek organu takiej spółki.
W przypadku gdy działalność gospodarcza prowadzona jest przez wspólników także poza spółką cywilną, wówczas:
- we wniosku EDG-1, pole o numerze 29 należy pozostawić niewypełnione,
- rejestracji VAT i VAT UE (jeżeli wspólnik będzie podatnikiem podatku od towarów i usług) oraz REGON podlega zarówno spółka, jak również każdy wspólnik podejmujący dodatkową działalność gospodarczą.
W tej sytuacji wspólnicy – w zależności od okoliczności – będą się posługiwać albo NIP-em, REGON-em i VAT-em spółki cywilnej, albo numerami nadanymi im indywidualnie.
Artykuł pochodzi z Kwartalnika Prawa Spółek "Spółka&Co."
Bezpłatne artykuły - porady ekspertów - orzecznictwo
Wydawca: Kancelaria Radców Prawnych LEGITUS s.c.
www.spolka.co
www.legitus.p
Reasumując, możliwe są dwa warianty prowadzenia działalności gospodarczej przez wspólników:
1. prowadzenie ich wyłącznie w ramach spółki cywilnej,
2. wykonywanie działalności gospodarczej zarówno w ramach umowy spółki cywilnej, jak i poza nią.
Co ważne, warianty te mogą występować samoistnie, bądź łącznie – w zależności od woli wspólników. Możliwe jest zatem dopuszczenie możliwości wykonywania działalności gospodarczej poza spółką jedynie w odniesieniu do niektórych ze wspólników.
Ze względu na to, iż przedsiębiorcami są wyłącznie wspólnicy, nie zaś spółka, oba warianty posiadają wspólne elementy, do których należą:
- każdy wspólnik musi zostać wpisany do właściwego rejestru (EDG, KRS),
- NIP nadawany jest każdemu wspólnikowi i spółce cywilnej,
- spółka cywilna będzie występować w roli płatnika składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne pracowników,
- wspólnicy będą płatnikami należnych od nich składek na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne.
Prowadzenie działalności gospodarczej wyłącznie w ramach spółki cywilnej
W tym przypadku należy przede wszystkim zamieścić w umowie spółki odpowiednie postanowienie dotyczące zakazu działalności konkurencyjnej. Może ono dotyczyć wszelkiego rodzaju działalności, albo tylko niektórych z nich.
Przykładowo, klauzula zakazu konkurencji może przybrać następującą formę: Wspólnik nie może – bez wyraźnej zgody drugiego Wspólnika – zajmować się interesami konkurencyjnymi, w szczególności uczestniczyć w spółce konkurencyjnej jako wspólnik spółki cywilnej, jawnej, partner, komplementariusz lub członek organu takiej spółki.
Jeżeli działalność gospodarcza prowadzona jest przez wspólników wyłącznie w formie spółki cywilnej, to:
- we wniosku EDG-1, w polu numer 29 należy zaznaczyć opcję „TAK”,
- rejestracji VAT i VAT UE (jeżeli spółka będzie podatnikiem podatku od towarów i usług) oraz REGON podlega wyłącznie spółka.
Prowadzenie działalności gospodarczej w spółce cywilnej oraz poza nią
W przypadku gdy w umowie spółki cywilnej nie zostanie zamieszczona żadna klauzula regulująca zakaz konkurencji, należy przyjmować, że wolą wspólników było nie wprowadzanie takiego zakazu. Możliwe i pożądane jest jednak umieszczenie w umowie stosownego zapisu, aby uniknąć wątpliwości i sporów w przyszłości.
Jak wskazałem wyżej, dopuszczalność prowadzenia działalności gospodarczej przez wspólników może dotyczyć wszelkiej działalności albo tylko niektórych jej rodzajów. Można także ograniczyć taką możliwość tylko niektórym wspólnikom, pozostawiając w pełnym zakresie innym.
Przykładowo, klauzula zakazu konkurencji może przybrać następującą formę:
1. Każdy ze Wspólników uprawniony jest do prowadzenia działalności gospodarczej poza spółką cywilną z wyjątkiem działalności w zakresie następujących działów Polskiej Klasyfikacji Działalności (PKD):
(1) Wydawanie książek i periodyków oraz pozostała działalność wydawnicza, z wyłączeniem w zakresie oprogramowania (PKD 58.1),
(2) Działalność wydawnicza w zakresie pozostałego oprogramowania (PKD 58.29.Z),
(3) Działalność wspomagająca usługi finansowe, z wyłączeniem ubezpieczeń i funduszów emerytalnych (PKD 66.1),
2. Możliwość prowadzenia działalności gospodarczej, w granicach określonych w ust. 1, dotyczy w szczególności uczestniczenia w spółce konkurencyjnej jako wspólnik spółki cywilnej, jawnej, partner, komplementariusz lub członek organu takiej spółki.
W przypadku gdy działalność gospodarcza prowadzona jest przez wspólników także poza spółką cywilną, wówczas:
- we wniosku EDG-1, pole o numerze 29 należy pozostawić niewypełnione,
- rejestracji VAT i VAT UE (jeżeli wspólnik będzie podatnikiem podatku od towarów i usług) oraz REGON podlega zarówno spółka, jak również każdy wspólnik podejmujący dodatkową działalność gospodarczą.
W tej sytuacji wspólnicy – w zależności od okoliczności – będą się posługiwać albo NIP-em, REGON-em i VAT-em spółki cywilnej, albo numerami nadanymi im indywidualnie.
Artykuł pochodzi z Kwartalnika Prawa Spółek "Spółka&Co."
Bezpłatne artykuły - porady ekspertów - orzecznictwo
Wydawca: Kancelaria Radców Prawnych LEGITUS s.c.
www.spolka.co
www.legitus.p
|
nr 10(114)2011  |
|
